43.★下列行為中屬于民事代理的是()。

　　A.代為書寫遺囑

　　B.代擬發(fā)言稿

　　C.代買辦公用品

　　D.代為主持會議

　　【答案】C

　　【考點分析】民事代理的認定。一種行為是否為代理行為，可以通過民事代理的法律特征去認定。民事代理的特征要求：第一，必須能夠引起民事法律后果;第二，必須是以被代理人的名義和第三人進行活動;第三，必須是代理人有獨立的意思表示;第四，必須是法律后果由被代理人承受。

　　結(jié)合四項要求分析本題所給選項，A項代為書寫遺囑中，代書人沒有獨立的意思表示，也非和第三人進行民事活動，不具備民事代理的第二、第三項特征，故該代書行為非民事代理行為。B項代擬發(fā)言稿與代書行為類似，缺乏民事代理的認定條件，故不符合題意。C項代買辦公用品是代理人接受委托和第三人賣方進行民事活動，符合民事代理的特征。D項代為主持會議，因為其不能引起民事法律后果，不具備民事代理的所有特征。

　　【考生注意】民事代理雖然廣泛適用，但有些事項不能代理。例如，具有人身性質(zhì)的立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)等行為;法律規(guī)定或當事人約定必須由當事人親自為之的約稿、演出、授課等行為;合同特別約定不得代理的行為。

　　44.在債的關(guān)系中( )。

　　A.債權(quán)人、債務(wù)人都是特定的

　　B.債權(quán)人、債務(wù)人都不是特定的

　　C.債權(quán)人是特定的，債務(wù)人是不特定的

　　D.債權(quán)人是不特定的，債務(wù)人是特定的

　　【答案】A

　　【考點分析】本題考查的知識點是債的特征。民法上的債是指特定人之間請求為特定行為的民事法律關(guān)系。該定義表明，債的首要特征是發(fā)生在特定人之間。當債務(wù)人不特定時，債權(quán)人缺乏提出請求的對象。因此，本題符合題意的選項為A項。

　　【考生注意】債作為一個具有特定含義的法律概念，不同于社會生活中所指的“欠債還錢”中的金錢之債。不論是單一主體還是特定主體，債權(quán)人債務(wù)人必須特定。

　　45.★★下列各項中屬于孳息的是()。

　　A.樹上的果實

　　B.未收割的莊稼

　　C.銀行存款的利息

　　D.供熱管道輸送的熱力

　　【答案】C

　　【考點分析】本題考查的知識點是孳息的認定。孳息是因物或權(quán)益而產(chǎn)生的收益。孳息必須在原物或權(quán)益上產(chǎn)生，必須與原物或權(quán)益分離獨立，不是其組成部分。本題備選答案中，A項樹上的果實、B項未收割的莊稼都表明孳息尚未與原物分離，即孳息尚未產(chǎn)生，故A項、B項不屬于孳息。C項銀行存款的利息，自存款計息之日起，便與原物發(fā)生分離，故C項符合試題要求。D項供熱管道輸送的熱力并非是供熱管道所產(chǎn)生，缺少原物，故該熱力也不構(gòu)成孳息。可見，本題正確選項應(yīng)當為C項。

　　【考生注意】孳息有天然孳息和法定孳息。前者是依照物的自然屬性產(chǎn)生的收益，如樹上結(jié)出的果實，雞生的雞蛋;后者是依照法律規(guī)定產(chǎn)生的收益，如房屋的租金、儲蓄利息等。不論是哪一種孳息，認定孳息時要求必須與原物分離，孳息作為一種獨立的物而存在。在將來的孳息尚未與原物分離的，應(yīng)當是原物的組成部分而非孳息。認定孳息的意義在于明確其所有權(quán)歸屬，如果當事人就物的孳息未進行特別約定的，原物或原權(quán)益屬于誰，其孳息即歸屬于誰。

　　46.★某公司生產(chǎn)了一種飲料，其注冊商標為“樂哈哈”。該公司同時又將“哈哈樂”、“樂樂哈”作為該飲料的商標予以注冊。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，“哈哈樂”、“樂樂哈”為()。

　　A.證明商標

　　B.聯(lián)合商標

　　C.防御商標

　　D.集體商標

　　【答案】B

　　【考點分析】本題考查的知識點是聯(lián)合商標。聯(lián)合商標是指同一商標所有人將近似于其主商標并使用于與主商標指定的商品相同或類似商品上的若干商標申請注冊而形成的系列商標的總稱。注冊聯(lián)合商標的目的是為了保護其馳名的主商標不被他人仿冒。本題所給的選項中，證明商標、聯(lián)合商標、防御商標和集體商標的特征非常明顯，容易混淆的可能就是B項聯(lián)合商標和C項防御商標。聯(lián)合商標和防御商標的本質(zhì)區(qū)別在于，前者注冊多個近似商標禁止他人在相同商品上使用;后者是一個商標禁止他人在不同的商品上使用。至于A項證明商標是證明某種商品或服務(wù)的品質(zhì)的商標，B項集體商標則與制造商標、銷售商標同類，是指由工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他集體組織的成員所使用的商標。結(jié)合試題要求，只有B項正確。

　　【考生注意】在聯(lián)合商標中，使用在商品上的只能是主商標，與主商標近似的副商標不能只能申請注冊，卻不能用于自己的商品上。其目的只是禁止他人把副商標使用在相同或類似的商品上，造成公眾混淆或誤認。考生還需要注意，我國允許注冊文字、字母、圖形商標及其組合商標，如海爾商標同時注冊的是字母Haier。字母商標和文字商標不是聯(lián)合商標，都是主商標，可以同時應(yīng)用于商品上，作為聯(lián)合商標的副商標是不能用于商品上的。

　　47.下列權(quán)利中，不屬于民事權(quán)利的是()。

　　A.婚姻自由權(quán)

　　B.親屬扶養(yǎng)權(quán)

　　C.作品修改權(quán)

　　D.仲裁請求權(quán)

　　【答案】D

　　【考點分析】本題考查的知識點是民事權(quán)利的認定。民事權(quán)利是法律賦予民事主體享有的、為實現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利的性質(zhì)直接體現(xiàn)為一定利益，但必須是為法律確認和保護的利益，保護的主要途徑就是通過法院或仲裁機構(gòu)。因此，認定民事權(quán)利時，就以能否為主體帶來直接利益進行判斷，主體是否享有該權(quán)利是法院或仲裁機構(gòu)給予保護的依據(jù)。本題選項中，A項婚姻自由權(quán)屬于自然人人格權(quán)的范疇，B項親屬扶養(yǎng)權(quán)屬于身份權(quán)的范疇，C項作品修改權(quán)屬于著作人身權(quán)的范疇，由作者享有。這三項權(quán)利都能為主體帶來實際利益，為法律所確認，故都屬于民事權(quán)利的范疇。D項仲裁請求權(quán)是請求仲裁機構(gòu)給予裁決的權(quán)利。該請求權(quán)非民法上的實體請求權(quán)，權(quán)利本身不能直接體現(xiàn)為實際利益，必須通過仲裁機構(gòu)的具體裁決進行。仲裁請求權(quán)屬于程序上的權(quán)利。故只有D項符合題意。

　　48.★★我國《合同法》規(guī)定，當事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的，一方違約時，另一方()。

　　A.只能請求適用定金條款

　　B.只能請求適用違約金條款

　　C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款

　　D.可以選擇請求適用定金條款或違約金條款

　　【答案】D

　　【考點分析】本題考查的知識點是違約金和定金的適用。在合同中，當事人約定了違約金，又約定了定金的，在一方發(fā)生違約時，如何適用，各國規(guī)定不同，理論也多有爭議。違約金是一種違約責任方式，定金是合同履行的擔保方式，性質(zhì)本不同，按理說各自適用即可。但一個國家畢竟有其立法政策。我國《合同法》為了體現(xiàn)民法的等價有償原則，第116條明確規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說，當事人不能同時適用違約金或者定金條款，只能擇其一。本題選項中，只有D項符合試題要求。

　　【注意】違約金和定金并存時，如何適用，不能按照一般的邏輯推理理解，完全根據(jù)法律規(guī)定。當選擇其一適用時，選擇權(quán)在守約方。

　　49.★★依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人簽訂的其依法不能獨立訂立的合同，在未經(jīng)其法定代理人追認之前，該合同的效力為()。

　　A.有效

　　B.無效

　　C.部分無效

　　D.效力待定

　　【答案】D

　　【考點分析】本題考查的知識點是行為能力欠缺的人所訂立合同的效力問題。行為能力欠缺的人是指行為能力不完全的人，包括無行為能力人和限制行為能力人。一般說來，無民事行為能力人不能獨立進行民事活動，限制行為能力人可以從事與其年齡智力狀況相適應(yīng)的民事活動。根據(jù)《民法通則》第58條第2項的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效。但根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。依據(jù)該條規(guī)定，民法理論上的解釋是，法定代理人追認限制行為能力人所訂立的合同之前，該行為的效力不是無效，也不是有效，而是效力處在待定狀態(tài)，其效力取決于法定代理人的追認或拒絕。當該行為被法定代理人拒絕時，行為追溯到自始無效;當該行為被法定代理人追認，該行為自始有效。在本題中要求“根據(jù)《合同法》的規(guī)定”，而不是《民法通則》的規(guī)定，判斷限制行為能力人不能獨立訂立合同的效力，因此，應(yīng)當選擇D項效力待定。A、B、C三項都不符合試題要求。

　　【考生注意】我國民事立法沒有明確效力待定行為，但民法理論的解釋是符合立法精神的。在合同效力體系中，可分為有效合同、無效合同、可變更或可撤銷合同、效力待定合同。注意各種不同合同的區(qū)別。

　　50.★★★應(yīng)當先履行合同債務(wù)的當事人，得行使不安抗辯權(quán)的情形是：有確切證據(jù)證明對方()。

　　A.經(jīng)營狀況惡化

　　B.喪失商業(yè)信譽

　　C.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)

　　D.更換法定代表人

　　【答案】B

　　【考點分析】本題考查的知識點是不安抗辯權(quán)的適用情形。根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。正確回答本題的關(guān)鍵是對于該條的理解。對照該條分析本題所給選項，不難看出，選項A經(jīng)營狀況惡化，缺少法條第一項“嚴重”二字，經(jīng)營狀況能否達到嚴重程度，是不安抗辯權(quán)成立的關(guān)鍵，沒有嚴重惡化，僅僅是一般惡化或者有惡化的傾向，都不成立不安抗辯權(quán)，故該選項排除。B項喪失商業(yè)信譽完全符合第68條第2項規(guī)定的情形。C項轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，缺少法條關(guān)于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的界定，即轉(zhuǎn)移財產(chǎn)必須是為了逃避債務(wù)才能成立不安抗辯權(quán)，故此選項也應(yīng)排除。D項更換法定代表人并不能成為喪失或可能喪失履行能力的其他情形，故也不符合試題要求。只有B項完全符合《合同法》的規(guī)定，也符合該題意。