2011年西安市事業(yè)單位考試即將拉開戰(zhàn)幕，刑法作為事業(yè)單位考試的一貫重點之一，在這次的考試中肯定也不會例外，故為幫助廣大考生備考，華圖公務(wù)員考試研究中心專家在這里專門針對刑法當(dāng)中的正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險這一塊做一概括介紹。
一、正當(dāng)防衛(wèi)
1.正當(dāng)防衛(wèi)的概念
正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防衛(wèi)行為。它是對不法侵害者進行反擊，保護合法權(quán)益免受侵害的行為，是刑法規(guī)定的保護行為人與違法犯罪行為作斗爭的法律制度。
2.正當(dāng)防衛(wèi)的條件：
(1)實施防衛(wèi)行為的目的，必須是為了保護國家利益、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。
(2)存在現(xiàn)實的不法侵害
正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，理所當(dāng)然以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因而，現(xiàn)實的不法侵害是正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件。
(3)不法侵害正在進行
不法侵害正在進行時，才使合法權(quán)益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護合法權(quán)益的必要手段。不法侵害正在進行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。
(4)具有防衛(wèi)意識
正當(dāng)防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的行為，才可能成立正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認(rèn)識與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認(rèn)識，是指防衛(wèi)人認(rèn)識到不法侵害正在進行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害的目的。
(5)針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)
在具備正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)決定的。正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護合法權(quán)益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。
(6)沒有明顯超過必要限度造成重大損害
防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當(dāng)。其中的“必要限度”，應(yīng)以制止不法侵害、保護合法權(quán)益所必需為標(biāo)準(zhǔn)。至于是否“必需”，則應(yīng)通過全面分析案情來判斷。
3.防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任
防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)不是獨立罪名，而應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成要件確定罪名。至于如何確定罪名，除了要考慮防衛(wèi)過當(dāng)行為在客觀上所造成的重大損害的性質(zhì)以外，還要考察防衛(wèi)人的主觀心理狀態(tài)即罪過形式。
對于防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。刑法之所以這樣規(guī)定，是因為防衛(wèi)人主觀上出于制止不法侵害、保護合法權(quán)益的意圖，這表明防衛(wèi)過當(dāng)人的主觀惡性??；防衛(wèi)過當(dāng)是在緊迫情況下造成的，客觀上造成的危害比其他犯罪小得多。此外，這樣規(guī)定也有利于鼓勵公民積極進行正當(dāng)防衛(wèi)，保護合法權(quán)益。
4.無過當(dāng)防衛(wèi)
鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會危害性，為了更好地保護公民的人身權(quán)利。刑法第20條第3款規(guī)定了無過當(dāng)防衛(wèi)。即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。
